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人格混同的企業法人在合并破產重整中 若干法律問題的探討

试机号福彩3d试机号走势图 www.tcnsuk.com.cn 作者:盧偉強  日期:2017-08-17  來源:廣東華法律師事務所  關注:72

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2014年7月9日,佛山市中級人民法院裁定對廣東金型重工有限公司、佛山市順德區順路鋼鐵貿易有限公司、佛山市順德區駿烽貿易有限公司、佛山市順德區申銳鋼材有限公司、廣東圣都模具股份有限公司五家公司的破產重整,并確定由廣東華法律師事務所和佛山市鴻正會計師事務所作為破產重整管理人。隨后,佛山市順德區宏力模具有限公司、佛山市順德區金圣材料科技有限公司因不能清償到期債務且已嚴重資不抵債,向佛山市中級人民法院申請破產重整,2014年10月27日,佛山市中級人民法院作出裁定,受理上述兩公司重整的申請,宣告其進入重整程序。據查詢相關資料得知,上述金型系列七家企業均屬于同一控制下的關聯企業,已嚴重喪失法人財產獨立性和法人意志獨立性,七家企業之間法人人格相互混同。從各債權人申報的債權情況分析發現:七家企業的對外負債總額達到40多億元,涉及多家銀行、國有大型企業、多地鋼貿企業、上游供應商及社會個人,債權種類有金融借貸、民間借貸、供應商貨款、合同交易所產生的債務、勞動債權等等,并且七家企業之間對債務的互聯互保情況十分普遍。據此,作為破產重整管理人之一,筆者對關聯企業人格混同的破產能力特作了一些分析探討。

一、關聯企業人格相互混同,各企業是否具有獨立的破產能力

在當今市場經濟蓬勃發展的情形下,企業作為市場經濟的主,勢必會為了增加企業的經營效益而降低經營成本,增強抵御風險的能力,同時也不斷擴大企業的經營范圍,原本單一的經營范圍因為企業規模的變大而涉及到市場的各個領域,由此,關聯企業便產生了。關聯企業和企業人格混同有著千絲萬縷的聯系。根據《民法通則》第36條規定,法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織,第37條規定,法人必須同時具備四個條件,缺一不可。法人應當具備下列條件:(一)依法成立;(二)有必要的財產或者經費;(三)有自已的名稱、組織機構和場所;(四)能夠獨立承擔民事責任。綜合上述兩條得出,公司法人人格獨立并以其財產對承擔民事責任的前提是公司擁有獨立的財產,設有獨立的組織機構且在業務上相互獨立。而關聯企業之間由于企業先天的原因很難做到獨立,從而出現財務混同、業務混同、人事混同等情況。

 現實生活中,法人人格混同外部表現主要有下面幾種:

1母、子公司間的人格混同。由于母、子公司間存有控制與被控制的關系,子公司雖系獨立的法人實體,但沒有自己獨立的財產,故很難保證其自身意志的獨立性,據此,可從維護公平原則出發,否認子公司的法人人格,把子公司與母公司視為同一人格,由母公司直接對子公司的債務承擔責任。

2企業相互投資引起的人格混同。在企業相互持股的情況下,一方所持有的對方的一部分股份很可能就是對方出資給自己的財產。如該部分股份達到了控股程度,那么表面上看似乎是兩個相互獨立的企業,但實際上已合為一體,從而產生公司與股東人格混同。

3姐妹公司間的人格混同。一人出資組成數個公司,各個公司表面上是彼此獨立的,實際上它們在財產利益、盈余分配等方面形成一體,董事、監理相互兼任,且各個公司的經營決策等權利均由投資者一人掌握,從而產生數個公司間人格混同。

 法人人格混同是否認公司獨立人格的標準之一。因此,公司股東應該嚴格遵守公司法人制度的各項規定,這樣才可以充分保障公司的獨立人格和股東的有限責任,才能有利于對債權人的權益?;?/span>。

 但是,目前《企業破產法》對于人格混同的企業法人能否及如何實施合并破產,均未作出具體規定。

 甲企業法人與乙企業法人人格發生混同,甲企業法人與乙企業法人是否具有獨立的破產能力?由于兩企業法人的人格完全混同,在法律上應視為一體,以各自名義對外所為行為視為一人行為,債權債務視為一人承受,資產視為一人所有,應當共同承擔所有民事責任。因此,筆者認為,人格完全混同的企業法人應當不具備獨立的破產能力,而應一并申請破產或者一并被申請破產。比如,兩個企業登記為兩個不同法人,但實為一套人馬兩塊牌子,人員、業務、資產完全混同,如其中之一企業進入破產程序,則必然會對另一企業的財產進行清理和分配,損害另一企業的債權人的利益,因此只能將兩個企業的資產及債權債務進行合并清算。

    我國民事訴訟法規定了合并審理制度。依照《中華人民共和國民事訴訟法》(下稱《民事訴訟法》)第52條規定,當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的是共同的,應當共同進行訴訟。參照上述規定,人格完全混同的兩個企業破產應當合并進行破產審理?!睹袷濾咚戲ā返?32條另規定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當通知其參加訴訟。據此,兩人或者兩人以上的訴訟標的是共同的,則必須共同進行訴訟,其中之一未參加訴訟的,人民法院應當追加為共同訴訟的一方當事人。如果兩個企業的法人人格完全混同,其中之一申請或者被申請破產,則可否參照民事訴訟法上述追加當事人制度,追加另一企業為破產共同債務人并進行合并破產審理呢?筆者認為,由于兩個企業法人人格完全混同,申請破產的表意主體及被申請的受意主體均是一體的,是否申請破產或者是否同意被申請破產,均應由兩人格混同企業一并作出。而在合并審理過程中在查實各企業法人人格混同的基礎上,應進一步據實確定進行實體的合并破產。

  二、關聯公司合并重整程序的設想

  由于關聯企業實體合并破產重整缺乏相應的法律依據,在實踐中遇到不少障礙。程序公正是實體公正的前提,因此,為保障實體公正的實現,應當有合適的關聯企業合并破產重整的法律程序。筆者經對過往的公司合并重整案件的研究分析,提出以下程序設想。

  第一,實體合并破產重整的模式選擇。實踐中,對于關聯公司的實體合并的模式,主要有三種:(1)控股公司申請注銷關聯子公司模式??毓曬痙掀撇ü娑ǖ鈉撇跫?,向法院申請破產重整,但出于剝離不良資產或整體出售資產需要,在破產申請前工商登記機關注銷所有或部分關聯公司。(2)直接將關聯公司納入控股公司的破產模式。人民法院在受理控股公司的破產申請后,依控股公司的申請或依職權將所有或部分的關聯子公司一并納入控股公司的破產重整。(3)控股公司、關聯公司破產分別受理,集中清償模式??毓曬?、關聯公司均已達到破產條件并已經申請立案,為保證母公司、子公司的債權人平等受償,受理法院將母子公司的債權債務一并處理。

  第二,實體合并破產重整的提起主體。筆者認為,提出實體破產重整合并的申請應以申請人申請啟動為原則,法院以職權啟動為例外。有權提起合并破產重整的主體主要包括:(1)債權人。實體合并的最終目的是為了公平清償,因此,債權人具有申請權。債權人可以在申請破產重整時一并提出,也可以在法院受理破產案件后提出;既可以由作為申請人的債權人提出,也可以是其他關聯公司的債權人提出。(2)債務人。破產重整既可以由債權人啟動,也可以由債務人啟動,關聯公司債務人可以與控股公司共同申請,也可以在控股公司申請破產被法院受理后提出。另外,在債權人提出破產申請被法院裁定受理后,關聯公司債務人也可以以債務人的身份提出并加入破產重整程序中。(3)管理人。根據破產法的規定,管理人享有接管債務人財產、印章和賬簿、文書等資料,調查并制作債務人財產狀況報告等職責。因此,管理人在行使上述職責時,更容易發現關聯債務人的混同因素或控制與從屬程度以及資產和利益的范圍及其轉移過程。因此,管理人應具有向受理案件的法院提出啟動實體合并的建議的權利。(4)受理破產案件的人民法院。為?;ふㄈ說惱謇?,受理破產案件的法院可以依職權啟動關聯企業破產實體合并程序。

  第三,實體合并破產重整的舉證責任。無論是債權人申請關聯公司合并破產,還是關聯債務人自己申請破產,抑或是管理人建議合并破產,均涉及舉證問題。如果是關聯公司申請合并破產,由其承擔舉證責任毋庸置疑。當債權人申請合并破產,舉證責任如何分配,存在爭議。對此問題,美國法院采取減輕原告舉證責任的做法,又稱為兩階段方法:首先,由有異議一方承擔初步舉證責任,只需提出某些實質上的事實基礎以駁斥母公司債權之表面效力;然后舉證責任移至母公司,由母公司證明其系善意且行為符合“公平”原則。這樣規定,主要是基于關聯公司成員間的緊密關系往往被掩蓋甚至成為秘密的考量。筆者認為,為了減輕債權人的訴訟負擔,保證關聯公司責任得以執行,采取舉證責任倒置是合理的,值得借鑒。

  第四,實體合并的審查范圍。因法律沒有就關聯公司破產實體合并作出明確的規定,為避免濫用,法院應當嚴格把握,審慎審查,并作出獨立的判斷。人民法院可主要從三個方面作出判斷。一是關聯公司的主要財產是否可以區分予以復核。實踐中,關于財產是否可以區分的判斷應當交由具有專業知識的會計師事務所等中介機構,由其作出關聯公司之間的財產是否難以準確區分的意見。這樣做,既可避免法官在財產清算中的專斷,也可以減少債權人對實體合并的質疑。二是審查財產以外的關聯情況。主要可以審查各關聯公司是否具有充足的資本,能否獨立承擔民事責任;控制公司對關聯公司的控制是否過度,如關聯公司是否實際上為控制公司的一個部門等。三是對債權人會議表決的有效性進行審查。在關聯企業破產案件中,破產財產的總量是確定的,債權人的破產債權總數也是確定的,唯一需要決定的是獨立破產還是合并破產。采取不同的破產模式所影響到的僅僅是破產債權人的利益,與社會公眾無涉,甚至對破產的關聯企業本身也不產生任何實質的影響。在這種情況下,債權人的意思自治理應受到尊重。  

  三、結語

我國《企業破產法》確立的重整制度不僅順應了國際立法的潮流,而且適應了我國市場經濟的發展。重整制度在我國屬新創立的制度,其雖然借鑒了國外的先進立法經驗,但與我國的國情結合看,尚需不斷探索,不斷完善。尤其是合并重整,如何審查公司有否“再建希望”或公司在經濟上具有“再建價值”,如何完善合并重整程序,法律規定都不明確,亟需出臺具有較強可操作性的實施細則。

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